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在2008年《勞動合同法》頒布實施之前,勞務派遣制度一直處于晦暗不明的狀態(tài):使用普遍卻沒有法律規(guī)范!秳趧雍贤ā穼iT用12個條文來規(guī)范勞務派遣用工制度,原本立法的目的是要規(guī)范、限制勞務派遣制度的應用,但令立法者和很多人意外的是,《勞動合同法》頒布實施后,勞務派遣現(xiàn)象不但沒有得到遏制,反倒愈演愈烈。與此相比,法律規(guī)范的粗線條卻顯得捉襟見肘,面對現(xiàn)實中用人單位種種逃避責任的方法,顯得有些應接不暇。
侵權手段
假派遣真避責 勞動者權益屢受侵害
勞動者劉如海從1992年就在橡膠工業(yè)研究院從事后勤工作。2006年9月,在未向劉如海說明事實的情況下,該研究院要求他與精潔求精勞務公司簽訂勞動合同,作為勞務公司的員工“被派遣”至該研究院工作,而其工作地點、工作內容一直沒有變。2010年6月,劉如海被橡膠工業(yè)研究院辭退,但沒得到任何補償。
律師認為,劉如海在不知情的情況下與勞務公司簽訂了一份合同,但雙方并沒有實質性的聯(lián)系,因此屬于假勞務派遣。
所謂“假勞務派遣”,也就是勞動者在某個單位工作,雙方已經建立事實勞動關系,用人單位卻強迫勞動者(或在勞動者不知情的情況下)與勞務派遣公司簽訂合同,然后再以“派遣工”的身份繼續(xù)在單位工作。
通過這種“假勞務派遣”, 用工單位可以將勞動關系轉給派遣公司,不必再擔心與工作滿10年的勞動者簽訂無固定期限勞動合同,還可以隨時辭退勞動者而不必承擔任何成本。用人單位可以借此“切斷”勞動關系,勞動者由于不知情、不懂法或者擔心得罪單位保不住工作,往往不會根據(jù)其先前的工作年限要求單位支付經濟補償。但是這種情況下,大量的實踐證明,日后一旦發(fā)生糾紛再想回頭要補償,一般都已超過時效而無法得到支持。
普遍現(xiàn)象
采礦等高危行業(yè)濫用派遣不受限存隱患
劉統(tǒng)軍自2006年9月來到某礦業(yè)有限公司招聘為采煤工,雙方沒有簽訂書面勞動合同。2009年3月,礦業(yè)公司違法解除了與劉統(tǒng)軍的勞動關系,沒有給予任何補償。在仲裁庭審中,礦業(yè)公司突然拿出一份2008年1月劉統(tǒng)軍與恒友物資貿易公司簽訂的勞動合同,并聲稱劉統(tǒng)軍系派遣到礦業(yè)公司從事采煤工作的。當劉統(tǒng)軍提出合同上不是其本人的簽字,并當庭要求申請筆跡鑒定,遭到駁回。后劉統(tǒng)軍又向法院提起訴訟,要求對合同進行筆跡鑒定,但一審和二審法官依然不支持其申請,并判決其敗訴。
需要重視的是,在高危行業(yè)中采用勞務派遣用工的,職工的職業(yè)安全和工傷賠償都存在著極大的隱患。如果礦山企業(yè)使用派遣工工作,不但降低了其需要交納的工傷保險費率,同時也必然放松了對工作場所安全的監(jiān)督。
一旦礦工發(fā)生事故,由于被派遣的勞動者們并不是礦山企業(yè)的職工,單位就可以不用向監(jiān)管部門匯報,從而達到逃避各項責任的目的。而作為用人單位的勞務派遣公司很可能沒有經濟實力來賠償?shù)V難等事故造成的損失,最終受害的還是勞動者。
此外,如果礦山職工發(fā)生塵肺等職業(yè)病,在申請職業(yè)病診斷證明時,需要用人單位出具職業(yè)病接觸史等材料,但派遣單位不可能有這類材料,給勞動者認定職業(yè)病帶來巨大的困難,從而使勞動者的維權陷入困境。
律師建議
勞務派遣的行業(yè)準入應實行許可制
從以上的案例分析來看,《勞動合同法》中對勞務派遣的規(guī)定還是非常粗線條的,遠遠不足以應付現(xiàn)實生活中的種種情況。因此致誠律師認為,有必要出臺《勞務派遣法》,或者在現(xiàn)有《勞動合同法》的基礎上出臺更為細致的實施細則,尤其要在以下幾方面加以規(guī)范:
一是限制勞務派遣的適用行業(yè),高危行業(yè)以及對公共利益攸關的行業(yè)不得使用勞務派遣,可以對此加以明確列舉,如建筑、采礦、公共運輸?shù)取?/P>
二是勞務派遣的適用時間應當進行限制!秳趧雍贤ā返66條規(guī)定:“勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施!庇嘘P臨時性、輔助性、替代性如何落實,是《勞動合同法》自生效后即一直存在的爭議。實際上規(guī)定這“三性”,其目的是為了防止用人單位以被派遣勞動者來代替正式職工,危害到職業(yè)的穩(wěn)定性!秳趧雍贤ā芬(guī)定,勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬。設定勞務派遣適用期限時,可以與上述規(guī)定相對應,勞動者被派遣到用工單位工作滿二年,用工單位繼續(xù)使用該勞動者的,用工單位應直接與勞動者訂立勞動合同。
三是勞務派遣的行業(yè)準入應當實行許可制度。勞務派遣公司的設立需要相應部門的審查和許可,防止勞務派遣公司設立過多,造成勞務派遣的泛濫。
四是勞務派遣職工的工傷保險應當由用工單位承擔。用工單位實際使用派遣勞動者,是控制生產條件、環(huán)境安全與衛(wèi)生的最直接相關人,因此其應當作為工傷保險的首要責任人。按照用工單位所屬的行業(yè)性質、生產條件、環(huán)境安全等因素確定工傷保險繳費費率,并由用工單位為派遣勞動者交納工傷保險費。如果用工單位沒有給派遣勞動者交納工傷保險費,發(fā)生工傷事故的,應當按照用工單位所在地的標準對派遣職工進行賠償,用工單位與派遣單位承擔連帶責任。
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